新證券法大幅提升違法違規(guī)成本

　　□國浩律師（上海）事務(wù)所資深顧問

　　華東政法大學(xué)兼職教授 黃江東

　　我國資本市場長期以來存在違法違規(guī)成本過低、法律威懾不足的問題。本次證券法修訂的一大亮點(diǎn)是大幅提高違法違規(guī)成本。

　　有效打擊違法行為

　　大幅提高證券違法行為的法律責(zé)任，一是有效打擊違法行為、維護(hù)市場健康發(fā)展的需要。資本市場涉及利益大，如果不編制嚴(yán)密的法網(wǎng)，不足以震懾巨大誘惑面前的違法沖動，無法有效打擊各種違法違規(guī)行為。

　　二是切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要。資本市場存在嚴(yán)重的信息不對稱和實(shí)力不對等，如果不能從法律制度頂層設(shè)計層面上加強(qiáng)投資者保護(hù)，那投資者利益將難以得到維護(hù)。

　　三是逐漸與國際成熟市場接軌的需要。美國對內(nèi)幕交易可按證券欺詐罪最高處以20年監(jiān)禁。

　　以往違法違規(guī)行為承擔(dān)法律責(zé)任方面存在突出問題。一是違法責(zé)任過輕。法律責(zé)任過輕，不但不能有效懲治、遏制違法行為，在成本收益衡量之下，反而有可能“誘發(fā)”違法行為。

　　二是重行政責(zé)任、輕民事責(zé)任，結(jié)構(gòu)失衡。以往主要側(cè)重于行政處罰，在民事責(zé)任方面雖然規(guī)定了信息披露違法、內(nèi)幕交易、操縱市場等行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但操作性不強(qiáng)。

　　三是存在應(yīng)規(guī)制而未作規(guī)制的法律漏洞。對利用未公開信息交易違法行為，理論和實(shí)踐均普遍認(rèn)為對其應(yīng)予處罰，且刑法上已有明文規(guī)定，但舊證券法卻是空白，導(dǎo)致對達(dá)到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)的利用未公開信息交易行為可追究刑事責(zé)任但無法予以行政處罰。

　　四是有的規(guī)定不盡合理。如，對信息披露違法行為中，未區(qū)分未按規(guī)定披露（典型的是遲延披露）和虛假陳述等行為的；在市場禁入制度中，沒有規(guī)定被禁入者不得在相關(guān)市場交易，而這本應(yīng)是市場禁入的應(yīng)有之義。

　　應(yīng)盡快制定配套細(xì)則

　　新證券法在法律責(zé)任方面，一是普遍加大違法處罰力度，提升違法違規(guī)成本。提高罰款倍數(shù)，從原來的一至五倍上升到一至十倍；提高固定金額罰款，如對欺詐發(fā)行最高可處二千萬元罰款，對操縱市場和信息披露違法行為最高可處一千萬元罰款。加大對責(zé)任人的處罰力度，如對欺詐發(fā)行人責(zé)任人最高可處一千萬元罰款，對信息披露違法的責(zé)任人最高可處以五百萬元罰款。較之舊證券法，違法違規(guī)成本顯著提升。

　　二是完善證券發(fā)行相關(guān)法律責(zé)任制度，保障注冊制順利實(shí)施。新證券法全面推行注冊制，在放松管制的同時，輔之以嚴(yán)格的法律責(zé)任。新證券法將欺詐發(fā)行作為性質(zhì)最惡劣、處罰最嚴(yán)厲的違法行為予以規(guī)制。同時新設(shè)了股份回購制度，要求欺詐發(fā)行人或其控股股東、實(shí)際控制人回購其發(fā)行的證券。壓嚴(yán)壓實(shí)中介機(jī)構(gòu)責(zé)任，督促其切實(shí)起到市場“看門人”作用。

　　三是完善證券交易相關(guān)法律責(zé)任制度，維護(hù)二級市場交易秩序。新證券法全面提升對證券交易違法行為的打擊力度，罰款倍數(shù)最高升到違法所得的十倍，對操縱市場、內(nèi)幕交易的固定金額罰款上限分別升到一千萬元、五百萬元。同時補(bǔ)充規(guī)定了利用未公開信息交易的處罰條款。

　　四是完善民事賠償相關(guān)法律責(zé)任制度，優(yōu)先保護(hù)投資者民事權(quán)利。設(shè)立投資者保護(hù)專章，創(chuàng)新多項(xiàng)具體制度。如規(guī)定了舉證責(zé)任倒置，即普通投資者與證券公司發(fā)生糾紛時，證券公司應(yīng)當(dāng)證明其不存在誤導(dǎo)、欺詐等情形；不能證明的，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任�？偨Y(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，規(guī)定了先行賠償制度等。

　　五是完善執(zhí)法保障等相關(guān)法律責(zé)任制度，促進(jìn)法律有效實(shí)施。新證券法從多方面加強(qiáng)了對執(zhí)法的保障。規(guī)定了對不配合監(jiān)管的行為，證券監(jiān)管部門可以直接處以五十萬元以下罰款。規(guī)定了對出借或借用賬戶的可以直接予以最高五十萬元罰款，這將有利于遏制賬戶非實(shí)名情況，緩解監(jiān)管執(zhí)法難度。規(guī)定了對證券違法行為納入誠信檔案，有助于發(fā)揮綜合治理效果。

　　總體上看，新證券法在法律責(zé)任制度的修訂上亮點(diǎn)很多、針對性強(qiáng)，其積極意義受到廣泛認(rèn)可。新證券法在加大法律責(zé)任的同時，賦予了執(zhí)法和司法者更多自由裁量空間。筆者建議，證券監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)盡快制定相關(guān)配套細(xì)則，進(jìn)一步規(guī)范自由裁量權(quán)的運(yùn)用。